저당권의 피담보채권액이 목적물 가액을 초과할 때 채무자가 채무 일부를 변제하여 잔존 피담보채권액이 목적물가액보다 적어진 경우에도 사해행위가 성립한다.

[ 판례 해설 ]

채무자가 목적물을 양도할 때 근저당권에 대한 피담보채무를 부담하고 있었다면 양도한 목적물에서 피담보채무액을 제외한 나머지 금액에 대해서 사해행위가 성립하고, 반면에 피담보채무액이 목적물 가액을 초과할 경우에는 목적물의 양도행위가 사해행위에 해당하지 는다.

문제는 목적물을 양도하기로 계약할 당시에 피담보채무액이 목적물 가액을 초과하였는데, 이후 채무자가 자신의 재산을 출재하여 피담보채무액이 줄어들어 결과적으로 목적물 가액보다 적어졌을 경우, 그 부분만큼 사해행위가 성립하는지이다. 즉, 사해행위를 판단하는 기준시기는 계약체결 당시인바, 더욱이 채무자가 출재를 하지 않았다면 사해행위가 아닌데 출재를 원인으로 사해행위가 성립한다고 볼 경우 일반인의 상식에서는 이해되지 않는 결과이기 때문이다.

그러나 대법원은 앞서 설명한 피담보채무의 액수 및 목적물 가액의 기분시기에 관한 법리를 충실하게 원용하였다. 수익자로서는 다소 억울하겠지만, 어쩔 수 없는 노릇이다.

[ 법원 판단 ]

1. 상고이유 제4점에 관하여

가. 사해행위 취소의 소에서 채무자가 수익자에게 양도한 목적물에 저당권이 설정되어 있는 경우에 그 목적물 중에서 일반채권자들의 공동담보에 제공되는 책임재산은 피담보채권액을 공제한 나머지 부분만이므로, 그 피담보채권액이 목적물의 가액을 초과할 때의 목적물 양도는 사해행위에 해당하지 않는다( 대법원 2013. 7. 18. 선고 2012다5643 전원합의체 판결 등 참조). 그러나 저당권의 피담보채권액이 목적물의 가액을 초과하였더라도 채무자가 목적물을 양도하기에 앞서 자신의 출재로 피담보채무의 일부를 변제하여 잔존 피담보채권액이 목적물의 가액을 초과하지 않게 되었다면 이러한 목적물의 양도로 그 목적물의 가액에서 잔존 피담보채권액을 공제한 잔액의 범위 내에서 사해행위가 성립하는 것이고, 이는 채무자의 출재에 의한 피담보채무의 일부 변제가 양도계약 체결 후 이에 따른 소유권이전등기 등이 마쳐지는 과정에서 이루어진 경우에도 마찬가지로 보아야 한다.

나. 원심판결 이유와 원심이 적법하게 채택한 증거들에 의하면 아래와 같은 사실을 알 수 있다.

(1) 소외 1 소유의 원심 판시 별지 목록 기재 각 부동산(이하 '이 사건 각 부동산'이라고 한다)과 소외 1의 형인 소외 2 소유의 포항시 북구 (주소 생략) 임야 62,773㎡에 소외 1의 농◇◇◇조합중앙회(은행사업부문이 분할되어 신설된 △△은행 주식회사가 그 권리ㆍ의무를 포괄적으로 승계하였다. 이하 ' △△은행'이라고 한다)에 대한 500,000,000원의 대출금 채무를 담보하기 위하여 채권최고액 650,000,000원, 채무자 소외 1, 근저당권자 △△은행으로 된 공동 근저당권(이하 '이 사건 공동 근저당권'이라고 한다)이 설정되어 있었다.

(2) 소외 1은 채무초과인 상태에서 2013. 9. 17. 피고와 사이에 시가 441,438,200원 정도인 이 사건 각 부동산을 330,000,000원에 매도하는 매매계약(이하 '이 사건 매매계약'이라고 한다)을 체결하면서, 위 매매 대금 중 300,000,000원의 지급은 피고가 이 사건 공동 근저당권의 피담보채무를 인수하는 것으로 갈음하기로 약정하였다.

(3) 이 사건 매매계약 체결일인 2013. 9. 17.에, 소외 1이 자신 명의의 △△은행 계좌에서 돈을 인출하여 이 사건 공동 근저당권의 피담보채무 중 원금 200,000,000원과 이자 1,242,588원을 변제하자, 피고는 소외 1에게 30,000,000원을 지급하는 한편 이 사건 공동 근저당권의 나머지 피담보채무 300,000,000원을 인수하였고, 이 사건 각 부동산에 관하여 피고 명의의 소유권이전등기도 마쳐졌다.

다. 위와 같은 사실관계를 앞서 본 법리에 비추어 살펴보면, 이 사건 매매계약이 체결되기 전에 이 사건 공동 근저당권의 피담보채권액이 이 사건 각 부동산의 가액을 초과하였더라도[소외 1이 이 사건 공동 근저당권의 채무자이므로, 채무자 소유의 이 사건 각 부동산이 부담하는 피담보채권액은 이 사건 공동 근저당권의 피담보채권액 전액이다(위 대법원 2012다5643 전원합의체 판결 참조)], 소외 1이 이 사건 각 부동산을 양도하는 과정에서 자신의 출재로 그 피담보채무 중 일부를 변제하여 이 사건 공동 근저당권의 잔존 피담보채권액이 이 사건 각 부동산의 가액을 초과하지 않게 되었으므로, 이 사건 각 부동산의 시가 441,438,200원에서 이 사건 공동 근저당권의 잔존 피담보채권 300,000,000원을 공제한 범위 내에서 사해행위가 성립한다고 할 것이고, 이는 설령 소외 1의 위와 같은 변제가 이 사건 매매계약 체결 후에 이루어졌다고 하여도 마찬가지로 보아야 한다.

같은 취지의 원심판단은 정당하고, 거기에 사해행위 성립에 관한 법리 오해, 심리미진 등의 잘못이 없다.

2. 상고이유 제1, 2, 3점에 관하여

이 사건 각 부동산에 관한 등기사항 증명서(갑 제6호증의 12, 13, 14)의 각 기재에 의하면, 이 사건 각 부동산에 관하여 2004. 12. 15. 채권최고액 150,000,000원, 채무자 소외 1, 근저당권자 소외 3으로 된 공동 근저당권 설정 등기가 마쳐졌다가 2005. 3. 18. 해지를 원인으로 하여 2013. 9. 26. 말소된 사실을 알 수 있다. 사정이 이와 같다면 2005. 3. 18. 위 공동 근저당권의 설정 계약을 해지한다는 취지의 처분문서가 작성되었고 그 처분문서 작성에 앞서 이미 그 피담보채무의 변제가 완료되었을 가능성이 충분히 있을 뿐만 아니라, 여기에 이 사건 각 부동산에 관하여 피고 명의의 소유권이전등기가 마쳐지고 얼마 지나지 않아 곧바로 위 공동 근저당권 설정 등기가 말소되었다는 점, 피고도 원심 변론종결에 이르기까지 그 피담보채무에 관한 주장을 하지 않았다는 점 등을 보태어 보면, 이 사건 매매계약이 체결되고 이 사건 각 부동산에 관하여 피고 명의의 소유권이전등기가 마쳐질 당시 위 공동 근저당권의 피담보채무가 존재하지 않았다고 보고 이를 전제로 하여 사해행위 취소의 범위 및 원상회복 방법에 관하여 판단한 원심의 조치는 정당하고, 거기에 사해행위 취소의 원상회복에 관한 법리 오해, 심리미진, 석명권 불행사, 이유 불비 등의 잘못이 없다.

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